來源：中國紀檢監察報發布時間：2020-11-04 08:26:40
【典型案例】
王某，中共黨員，T市某國有獨資房屋置換有限責任公司法定代表人兼總經理，該公司主營房屋買賣、置換等業務。2007年3月，該公司經領導班子研究決定，出資2800余萬元從T市某房地產開發公司一次性支付全款購入了50套住宅商品房，用于公司的房屋銷售等經營活動；其中A戶型住宅商品房購入價格為52萬元/套。之后的三年中，由于T市房價漲幅較大，該公司陸續將這批50套住宅商品房中的40套房屋，以市場價格面向社會銷售。2010年3月，王某考慮到T市房價還有較大上漲空間，未經公司房屋銷售審核程序，直接安排銷售人員低價出售了一套此前成本價為52萬元的A戶型商品房，實際由其個人出資54萬元購買，并登記在其親屬名下。2012年7月，王某將該套商品房以159萬元的價格售出，所得售房款全部據為己有，個人牟利105萬元，2019年6月王某案發。經鑒定，該套商品房2010年3月的市場價格為84萬元。
【分歧意見】
本案在辦理過程中，對于王某上述行為是否涉嫌貪污罪存在分歧。
第一種意見認為：構成貪污罪在客觀方面應具有侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。王某雖然利用了自己職務上的便利，擅自決定將產權歸本單位所有的商品房賣給自己，但其本人實際支付了54萬元購房款，而其單位購入該套A戶型商品房的成本為52萬元，客觀上其單位還獲利2萬元，單位的公共財產并未遭受損失，不應認定王某涉嫌貪污罪。
第二種意見認為：王某主觀上具有非法占有單位房產溢價資產的故意。經鑒定該套A戶型商品房2010年3月的市場價格為84萬元，王某以遠低于市場價格的54萬元購買了產權為單位所有的房屋，非法占有了本單位對該房產自然升值部分的30萬元溢價資產。其客觀上采取了屬于以其他手段非法占有公共財物的行為，應認定王某涉嫌貪污罪。
【評析意見】
筆者同意第二種意見，具體分析如下。
一、房產的購買價與其市場價格的差額部分仍屬于公共財產
刑法意義上的公共財產指的是國有財產、群眾集體所有的財產和用于扶貧等其他公益事業的社會捐助財產。公共財產的載體包括貨幣資金、有價證券、固定資產、生產設備，以及動產、不動產或其他財產性利益。本案中，該套A戶型商品房系國有性質單位產權，其增值的部分資產，應視為公共財產，歸本單位所有，故個人非法占有的行為應按照貪污罪定性處罰。
這一觀點在刑法規定和相關政策精神中亦得到支持，2007年“兩高”《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規定，以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋、汽車等物品的以受賄論處。受賄數額按照交易時當地市場價格與實際支付價格的差額計算。由此可見，作為公共財產性質的房屋等不動產的購買價與其市場價格的差額部分，屬于貪污犯罪中公共財物的范疇。
二、低價購買房產應當以刑法上以其他手段非法占有公共財物定性
貪污犯罪的客觀行為表現為侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。本案中，王某低價購買本單位房產的行為，不以直接侵吞為表現方式，其支付一定金額購房款的手段，具有較強的隱蔽性和迷惑性。參照2010年“兩高”《關于辦理國家出資企業中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》解釋，國家工作人員利用職務上的便利，在國家出資企業改制過程中故意通過低估資產、隱瞞債權、虛設債務、虛構產權交易等方式隱匿公司、企業財產，轉為本人持有股份的改制后公司、企業所有，應當依法追究刑事責任的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規定，以貪污罪定罪處罰。王某的行為即是通過低估本單位房產的手段，侵吞單位資產，其特征符合刑法中以其他手段非法占有公共財物的行為，且已完成過戶登記，構成貪污罪既遂。
三、貪污數額以公共財產的損失數額計算
王某2010年購買該套A戶型商品房的價格為54萬元，當時的市場價格為84萬元，2012年出售價格為159萬元。貪污數額應以王某實際支付價格與購房時該房產市場價格的差價予以認定，即以該房產2010年3月的市場價格84萬元與54萬元的差額30萬元，認定為王某涉嫌貪污罪的犯罪數額。2012年出售獲益部分則認定為犯罪孳息。
王某公司雖已收回該套房產出資成本52萬元，但是該商品房增值部分利益32萬元中，公司只得到其中2萬元，造成國有財產30萬元損失。
關于本案主觀方面，王某于2010年3月低價購入該房產時，其主觀上對該房產當時的市場價格有所認知。如果以2012年7月的159萬元出售價格予以認定，顯然超出王某產生貪污犯意時的認知，不符合刑法主客觀相一致的原則。
2010年3月至2012年7月的房產增值部分75萬元，屬于王某貪污既遂后市場自然升值，不應計入貪污數額。對于增值部分，根據2014年10月30日最高人民法院《關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定》第十條的規定，被執行人將贓款贓物與其他合法財產共同投資或者置業，對因此形成的財產中與贓款贓物對應的份額及其收益，人民法院應予追繳。
（作者鄭偉單位：天津市河東區紀委監委）