2019年初，G省K市市委書記甲接受私人企業(yè)主乙的請托，利用職權(quán)幫助乙辦理采礦許可手續(xù)，乙承諾送給甲T縣采礦收益的25％作為“感謝費”。
習(xí)近平總書記在二十屆中央紀(jì)委三次全會上強調(diào)，“要持續(xù)保持懲治腐敗高壓態(tài)勢”“深化整治金融、國企、能源、醫(yī)藥和基建工程等權(quán)力集中、資金密集、資源富集領(lǐng)域的腐敗，清理風(fēng)險隱患”。
隨著反腐敗斗爭持續(xù)深入推進，紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)陸續(xù)查處了一些基建工程和后勤采購等領(lǐng)域的招投標(biāo)腐敗問題。辦案實踐中發(fā)現(xiàn)，少數(shù)高校領(lǐng)導(dǎo)干部上下其手，“明招暗定”“圍標(biāo)串標(biāo)”，更有甚者從事“聯(lián)標(biāo)賣標(biāo)”等，從中收受賄賂，嚴(yán)重?fù)p害國家利益，破壞市場經(jīng)濟秩序。
筆者在實踐中發(fā)現(xiàn)，公立醫(yī)療機構(gòu)工作人員利用職務(wù)便利，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生耗材等采購和臨床活動中，收受生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)及其經(jīng)銷人員以各種名義給予的回扣或其他不正當(dāng)利益等問題，易發(fā)多發(fā)。
監(jiān)察機關(guān)在調(diào)查國有企業(yè)管理人員涉嫌職務(wù)違法犯罪過程中，首先需要解決的問題之一就是認(rèn)定相關(guān)人員是否屬于監(jiān)察對象，進而明確監(jiān)督管理權(quán)限隸屬于哪個監(jiān)察機關(guān)。
隨著反腐敗斗爭不斷深入，行受賄雙方為規(guī)避調(diào)查，往往精心設(shè)計、掩飾偽裝權(quán)錢交易行為，利用商業(yè)機會進行利益輸送，犯罪手段更趨隱蔽。
實踐中，存在部分國有企業(yè)管理人員利用其職權(quán)和資源，依附國有企業(yè)業(yè)務(wù)的購銷環(huán)節(jié)，虛增交易環(huán)節(jié)，開展同類關(guān)聯(lián)交易，以獲取巨額利益的情形。
實踐中，有的國有公司中的國家工作人員借助本人職務(wù)所獲的信息或結(jié)識的“人脈”，在不同主體之間“牽線搭橋”，雙方合作成功后，收受一方給予的“介紹費”，由于在此過程中，職權(quán)作用發(fā)揮比較隱蔽，與利用信息差居中斡旋行為相互交織，行為性質(zhì)究竟屬于受賄還是違規(guī)從事有償中介活動，存在不同認(rèn)識。
實踐中，對國家出資企業(yè)中的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有的行為，在應(yīng)認(rèn)定受賄還是非國家工作人員受賄、貪污還是職務(wù)侵占，以及是否需要具備為他人謀取利益的要件、如何理解“違反國家規(guī)定”的含義等方面存在不同認(rèn)識。
【罪名剖析】根據(jù)刑法第一百六十六條規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營的，或者以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的，或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的，致使國家利益遭受重大損失的行為，構(gòu)成為親友非法牟利罪。【難點辨析】本案中，對于彭某為王某打招呼承攬B酒店裝修項目的行為是否構(gòu)成為親友非法牟利罪，難點在于，能否認(rèn)定C公司屬于彭某的“本單位”，以及能否認(rèn)定B酒店發(fā)包的裝修項目屬于C公司的“盈利業(yè)務(wù)”，以及國家利益是否遭受重大損失等。我國刑法設(shè)置為親友非法牟利罪，是為了督促國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員特別是負(fù)有管理職責(zé)的人員，忠誠履行確保國有資產(chǎn)保值增值的職責(zé)，防止其利用職務(wù)便利將國家利益輸送給親友而造成損失，保護的法益是國家利益和國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員的職務(wù)廉潔性。
四條等規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員負(fù)有切實維護國家和出資人利益重要職責(zé)，不得有濫用職權(quán)、損害國有資產(chǎn)權(quán)益的行為。
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤”，沒有實際出資和參與管理、經(jīng)營的，以受賄論處。實踐中，存在國家工作人員與他人合作開辦公司的情形，該行為屬于違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)的違紀(jì)行為，還是以合作之名行權(quán)錢交易之實的行受賄行為，應(yīng)結(jié)合具體情形具體分析。【難點辨析】一、國家工作人員與請托人進行合作投資的不同情形及認(rèn)定根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）“三、關(guān)于以開辦公司等合作投資名義收受賄賂問題”規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，由請托人出資，“合作”開辦公司或者進行其他“合作”投資的，以受賄論處。
刑法第一百八十八條規(guī)定了違規(guī)出具金融票證罪，意在打擊銀行等金融機構(gòu)的工作人員利用手中的金融工具，違規(guī)為他人出具票證，破壞金融管理秩序的職務(wù)犯罪行為。
隨著對國有企業(yè)等重點領(lǐng)域腐敗的深入整治，涉及國企領(lǐng)導(dǎo)干部違規(guī)決策、失職失責(zé)等問題的相關(guān)刑法罪名在實踐中得以更多認(rèn)定，其中就有刑法第一百六十八條規(guī)定的國有公司人員失職罪。
案例二中，丙為徇私情，在明知本單位沒有實際需求的情況下，徇私舞弊，違規(guī)決策，讓本單位從丁所在公司采購實驗儀器，致使國家利益遭受重大損失，構(gòu)成事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。實踐中，有的行為人不僅違規(guī)要求下屬采購無真實需求的親友銷售的產(chǎn)品，且采購價格也明顯高于市場價，對此行為應(yīng)如何認(rèn)定，是認(rèn)定為為親友非法牟利罪還是事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，或應(yīng)數(shù)罪并罰。比如，案例二中的其他事實不變，僅實驗儀器的采購價為1200萬元，高于市場價200萬元，此時丙的行為既構(gòu)成為親友非法牟利罪，又構(gòu)成事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，應(yīng)以何種罪名認(rèn)定，是否需要分別評價，即將超出市場價的差額即200萬元部分認(rèn)定為為親友非法牟利罪，將剩余的900萬元認(rèn)定為事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。